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第三章
刑法体系应变性机制之构建

随着风险成为现代社会的固有特征,为应对风险所带来的问题,刑法自身也经历了重大的变迁。传统刑法理论及其研究范式面临来自刑事实践的严峻挑战。迄今为止,尽管存在对法人犯罪、持有型犯罪、抽象危险犯与严格责任犯罪等问题的具体研究,但现有的刑法理论研究不仅就总体上显得零散而不够系统,并且无法对诸多相互联系的重要现象给出满意的解释:为什么此类犯罪会日益普遍化?为什么实行行为范围的扩张、危险犯、责任形式的变更等成为各国刑法发展中的共同现象?它们彼此之间又存在怎样的联系?当代刑法中的这种发展趋势究竟说明了什么?应该如何评价这种发展趋势?等等。这些对当代刑法理论发展具有重大意义的话题,都没有得到应有的关注与研究。

刑法领域现有的研究状况,是由其所采纳的“内在视角”的研究范式所致。这种研究范式过于注重对规范体系中危害与罪过等内在参数的探讨,而忽视了社会性的外在参数对刑事立法与刑法理论的构造性影响。诚然,内在视角的研究对于提升刑法理论的层次不可或缺,然而,其所固有的“只见树木不见森林”的特性,却也极易使刑法学的发展与社会发展相脱节,从而导致“理论变成纯粹的空谈,而实践则退化成单纯的手工作坊”。

在风险社会中,刑法既已变成管理不安全性的危险控制工具,相关理论的构建便不能只考虑危害与罪过这样的传统内在变量,而须将政策等外在参数纳入视野,关注此类构造性因素对刑法规范的塑造与解释所产生的重大影响。以政策作为论述的切入点,本章意在“从规范之外”为研究刑法寻找一条新的路径,由外在视角来审视刑法规范演变的实质,以弥补传统研究范式之不足。从这一视角出发,人们将会真正理解20世纪以来刑法所经历的重要发展,并对当代社会中刑法的角色问题,即刑法作为国家控制风险的工具,做出正确的定位与评价。基于此,本章的关注重心在于:在风险社会的背景之下,政策怎样成为刑法领域不容忽视的存在?它如何铸造和重塑刑法规范,并对刑法理论构建及实务操作造成深刻的影响。 /nd4O/ytgxi3FiijYFxYpLqEbHPHHsCCnNzb4M6qOoiedxUppS0sl0q8IwqIJdK+

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