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第二章
揭开公司利益不确定性的面纱

水至清则无鱼,人至察则无徒。

——《汉书·东方朔传》

“公司利益”是公司法中的一个基础概念。公司的独立人格决定了其有自身的独立利益追求。公司利益的界定,形成了对公司治理的约束,其既是制定公司治理规则、包括设计公司治理法律规则的基本政策理念,也是实施公司治理行为的基本指南,它形成了对公司管理者的约束,是公司及管理者行为的宗旨和努力的方向。这是公司利益在公司治理机制上的价值所在。 公司法的目标之一,即确保公司行为符合公司利益,并在发生争议时为对某一行为是否符合公司利益的判定提供规则。司法中常常涉及对公司行为合公司利益性的判断。在美国,公司司法的责任之一就是确定公司管理者实施行为的标准——是最大化公司利益增长,还是遵从社会标准,以超出经济标准以外的标准去实施行为? 显然,这涉及行为合公司利益性的判断。

然而,“公司利益”又是一个相当不确定的概念,诸多情境下,对某一行为是否合乎“公司利益”的判定存在相当大的不确定性。

“公司利益”作为公司法中的一个核心概念,其不确定性也必然会带来相应的法律风险。“所有法无规定的争议都缘自于语言和意图有意或无意的不明确。” 当一个法律问题或者一个如何将法律适用于具体事实的问题没有任何一个正确解答的时候,那么法律就是不确定的。 不确定性可能导致风险。 法律不确定性已成为讨论法律风险问题的一个必备概念。 国际统一私法协会在探讨多层证券持有体系的风险问题时曾指出:“法律风险,通常是指适用的法律不能提供可预测的有效解决方案的情形。”

然而,不确定性也可能代表机会而非威胁。 正如由COSO发布的《企业风险管理——整合框架》 所指出的那样:“所有主体都面临不确定性……不确定性潜藏着对价值的破坏或增进,既代表风险,也代表机会。” 不确定性是超额利润的重要来源之一。 “许多不确定性是生产活动中不可避免的副产品。只有那种没有生产效率的或可以避免的不确定性才是应当受到反对的。”

公司利益的不确定性给公司及其管理层同样也带来风险、挑战与机遇。由此,我们既不能回避或者试图完全消除公司利益的不确定性,又需对公司利益的不确定性进行必要控制。 b7f8lw+AhbHxglYCZFDnkSnpNczTorWPAJDi3F4/CnN/iPYSETDmpZ8gxYTA/hax

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