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自序

追赃,是一个常用法律用语。几乎所有刑事案件都离不开追赃,但同时我们至今仍未弄清追赃概念的内涵和外延。司法实践中的追赃理论,宛如空中楼阁,虚无缥缈,难经推敲。在法学蓬勃发展的今天,学界至今仍停留在对追赃概念喋喋不休讨论的阶段,尚无制度构建和技术性秉承,奢望凭借系统理论指导追赃实践也就无法实现。然而,财产权作为人权的重要权能之一,是人之所以为人、人之所以主宰世界的根本前提,任何忽视财产权保护、意图不劳而获、滥用财产权的行为,皆是社会所无法容忍的。因此,基于犯罪之上的财产权保护与剥夺,便成为追赃理论首当其冲的研究课题。追赃就是对犯罪后有关财产权关系的剥夺与恢复的物权变动过程,这一过程亟待追赃法律及理论予以支撑。

传统理论认为,“赃”就是违法所得,这一理念深入人心,近乎无懈可击。但问题是,“赃”不是“脏”,机械地将其等同于“不净之物”,进而想当然地认为赃应限定于违法所得,其结果是人们不得不先放下物之“罪过”,来解决犯罪的后果(被侵害的财产关系)问题。犯罪的过程中,物和人一样直接或间接地促进、组成犯罪。对人而言,国家设定了“对人之诉”来认定其犯罪与刑罚,进而实现报应与特殊预防之目的;对犯罪之物而言,理应也可设立“对物之诉”来实现类似目的。盖因犯罪的本质是法益侵害,为了实现实质正义,仅对犯罪之物进行报应与特殊预防是不够的,还应对犯罪的后果进行否定,由此,犯罪之物与犯罪后果应一道被刑事法律评价,一并予以处置。这种对犯罪原因(犯罪之物)与犯罪后果(违法所得)的完全否定评价的需要,促使“对物之诉”衍生出了“对人之诉”所不具备的“涤除犯罪”的功能。进言之,“对物之诉”既包括对犯罪之物的报应与特殊预防,又包括“无人应从犯罪中获益”的实现与财产关系修复的复杂诉讼过程。这一过程,完整切合了《刑法》第六十四条之规定,也深刻说明了赃较之违法所得应具备更为广阔的外延。本书正是从“对物之诉”的基本目的与性质出发,另辟蹊径,诠释赃的本质,并由此展开了本书的讨论与释理。大体上来说,本书的撰写思路是从什么是赃、追赃的基本原理与体系、追赃的具体措施、赃的处置几个层次逐渐展开的,其中穿插了“对物之诉”“涤除犯罪论”“无人应从犯罪中获益”等原理的解析,分析了赃与涉案财物、赃与证据、追赃与附带民事诉讼的辩证关系,引入了阶层犯罪论来认定追赃的条件,还提出了少许修法建议。

始生之物,其形必丑。即便倾尽所能,但因作者学识谫陋,本书定然存错谬舛误,不足颇多:在文章句式结构上,行文略显烦琐,部分论证还不够充分,案例的解析还欠详细,引用尤其是间接引用显得偏多;在实务问题上,如何区分没收“供犯罪所用的本人财物”是出于报应还是特殊预防的需要尚未予以说明,跨境追赃内容不够详尽,追赃的时效问题、双重获益应如何协调等也未在本书第一版中一并涵摄。但无论如何,本书创作已倾尽全力,虽力所不及,虑有不逮,但终归是心血所成,倾尽诚意。

“追赃学”一说最早是在本人攻读硕士期间由恩师吴丹教授提出,在深入基层一线办案三年后,基于实践,我产生了迫切的系统著书之想法,遂在返回机关工作后,于2018年9月着手撰写。然知易行难,自身文学素养积淀不足,加之俗事缠身,著书立说对我而言难如登天。《追赃学》之所以能问世,纯属信仰之作,坚毅之果。创作该书,甚是感慨,举鼎绝膑,付出太多,失去太多,也学到了很多,有兴奋有失落,有绝望也有期冀,失眠和懊丧曾一度令我精疲力竭、几欲放弃,庆幸的是,两载有余的笔耕不辍笃定坚守,终归喜极而泣付梓成书。

本书出版的价值在于其启发性和实践指引性,书中的修法建议和观点评论,无意冒犯和挑战当今律令、判例和学说本身,纯属舐皮论骨、短见陋观,但待贤达衡定。饮水思源,需致谢忱。本书的创作必须要感谢我的恩师吴丹教授,承蒙老师不弃,悉心指导和培养,才有追赃学的撰写灵感与挥笔成稿。感谢福建警察学院侯士田老师对本书的架构提出宝贵意见。感谢我的工作单位福州市公安局给予我丰富的实战经验和理论启发。感谢关心和支持我的亲友、领导、同事给予我知难而行的动力。感谢广大法学专家和学者,你们学养深厚、著述精湛的学术作品是本书汲取不尽的源泉。感谢云南大学出版社及其工作人员对本书出版给予大力支持与帮助,给予我以“学”著书的机会。当然,最要感谢的还是我的妻子张晓薇女士和我的家人,没有他们的鼓励与包容,没有他们的付出与坚守,该书就不可能出版。

人到中年,几许艰辛,几多欢乐,虽无所成,心中无悔。本书纯属兴趣所致,性情所指,随心所作,是对本人法律研习所成的些许慰藉,亦是对已故母亲大人的诚挚缅怀,作为长子,未尽孝心,终身抱憾。

法律是一种信仰,是善良和公正的艺术。

卡多佐曾言:“法律就像旅行一样,必须为明天做准备,它必须具备成长的原则。”诚哉斯言,人生道路很长,研法之路漫漫,要坚信光明在前,不忘初心,笃定前行,无远弗届。

是为序。

吴云
2020年12月19日于榕城 /6RqHMYF+XxLUbVZRc3DDDXmEnVz/L81ZzzWgL4z2TBNTT4/xdchIGrwoJ99UZ7F

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