购买
下载掌阅APP,畅读海量书库
立即打开
畅读海量书库
扫码下载掌阅APP

试论中国民法学自主知识体系的构建

前言

随着《民法典》的颁布,民法典时代已经来临。在《民法典》颁布后,习近平总书记明确提出,要“坚持以中国特色社会主义法治理论为指导,立足我国国情和实际,加强对民事法律制度的理论研究,尽快构建体现我国社会主义性质,具有鲜明中国特色、实践特色、时代特色的民法理论体系和话语体系,为有效实施民法典、发展我国民事法律制度提供理论支撑” 。党的二十大也明确提出:“深入实施马克思主义理论研究和建设工程,加快构建中国特色哲学社会科学学科体系、学术体系、话语体系。”这就为我国民法典时代的民法研究指明了方向。进入民法典时代,我们要以《民法典》颁布为契机,并以《民法典》为依据,构建中国民法学自主知识体系,这是当前每位民法学者应当负有的使命和任务。虽然《民法典》实现了我们几代民法学人的法典梦。但我们还有一个梦想,这就是尽快构建中国民法学自主知识体系,形成对中国立法和司法实践有解释力的理论体系。为此,我们必须要守正创新,以《民法典》为依据和准绳,坚持“双百”方针,从中国实际出发,借鉴国外的先进法治经验,勇于探索、勇于创新,加快构建中国民法学自主知识体系。

一、中国民法学自主知识体系的基本特征

“法典编纂之举是立法史上一个世纪之大事业。国家千载之利害、生民亿兆之休戚,均依此而定。” 由于《民法典》的颁布,我们已经形成了自身的实体法体系,包括形式体系和价值体系,这为中国民法学自主知识体系的构建提供了基础。中国《民法典》是中国改革开放四十多年民事立法的集大成者,其一方面借鉴了本国及各国民事立法的经验,另一方面特别注重回应中国社会的现实需求,不仅总结了中国自改革开放以来形成的民事立法经验,而且体现了中国社会在这个时代的发展特点。习近平总书记将《民法典》的特色概括为中国特色、实践特色和时代特色。在《民法典》的体系设计、价值取向和各编的具体规定中,都充分彰显了这三大特色。在这样的背景下,民法学研究迫切需要实现研究范式的转变。正如美国学者库恩所言:“科学革命是指科学发展中的非累积性事件,其中旧范式全部或部分地为一个与其完全不能并立的崭新范式所取代。” 进入民法典时代之后,就应该以《民法典》的形式体系为准绳,以《民法典》的价值体系为依据,构建中国自主的民法学知识体系。

何为中国民法学自主知识体系?它首先应当是对中国实践具有解释力的思想和知识体系,也就是说,它应当立足于中国实践、内生于中国文化传统、回应中国社会现实需求、展示民族时代风貌、具有浓厚的中国特色。它应以社会主义法治理论体系为基础,最充分地反映广大人民群众的利益和意愿,反映公平正义的法治理念,以全面保护公民权利、推进社会主义法治为重要目的。“道无定体,学贵适用”,构建中国民法理论体系和话语体系,应当坚持以下研究立场。

1.体现本土性

每个民族的法学理论都脱胎于本民族的独特法律传统和法律实践,都是对本民族的独特法律记忆和法律经验的理性提取,民法学也是如此。体现本土性,一方面,要继承中国的优秀传统文化,并坚持创造性转化、创新性发展,坚守中华文化立场,提炼展示中华文明的法治精神标识和法治文化精髓,阐发中国优秀传统法治文化。 中国民法学也应当反映我国优秀的传统文化、善良风俗,从传统道德中汲取营养。另一方面,要坚持主体性意识,从中国实际出发,在结构和内容上应充分回应中国市场经济建设过程中出现的各种现实问题,中国民法学理论体系应当植根于中国大地,以中国问题为中心,解决中国的现实问题;要结合我国民事立法和司法实践,构建民法学理论体系。民法典时代是一个解释的时代。在我国《民法典》已经颁布实施、民事法律体系已经基本形成的情形下,大规模创设民事法律规则的时代已经结束,法治建设的任务应当是使“纸面上的法律”变为“行动中的法律”,最大限度地发挥法律适用的效果,因而我们需要从重视立法论向重视解释论转变。可以说,一个解释的时代已经到来。换言之,在现阶段,社会主义法治建设的一个重要内容就是通过解释弥补现有法律体系的不足,消除现有法律之间的矛盾,使法律得到有效适用,最大限度地发挥立法的效用,并不断发展和完善法律。

2.体现借鉴性

构建中国民法学自主知识体系并不意味着对异域法律文化的排斥。相反,在全球化背景下,中国民法学体系应当是一个包容世界民法文化精髓的体系,能够反映人类社会发展进程中面临的共同问题和应对智慧。中国需要世界,世界也需要中国,我们在构建这样一个体系时,必须坚持开放、包容和交流的态度,才能了解学术前沿与发展趋势,并通过充分交流和借鉴,使我国民法学永葆时代性和科学性。对人类法律文明的优秀成果,应秉持鲁迅先生所说的,“我们要运用脑髓,放出眼光,自己来拿” 。建构中国自主的民法学知识体系,并不是要推倒重来,另起炉灶。相反,在建构体系的过程中也要积极借鉴人类法治文明的有益成果,笔者认为,借鉴人类文明的先进法治经验和成果,在吸收消化后为我所用,这本身也是建构中国自主的民法学知识体系的组成部分。民法学的研究应当有广阔的视野和开阔的胸襟,广泛借鉴两大法系的先进经验,高度重视国际上民商法学的发展趋势。当然,外国的制度、理论,都只能是我们借鉴的素材,只能服务于我国民事立法和司法的需要。民法学研究应当从中国实际出发,绝不能简单照搬照抄他国理论。不可奉某一外国法律制度为圭臬,更不可“削中国实践之足,适外国理论之履”,在外国学者设计的理论框架中“跳舞”,而要立足本国实践,放眼世界,借鉴先进经验,为我所用。

3.体现原创性

构建中国民法学自主知识体系,不仅要反映中国的现实,而且要解决现实问题。马克思也认为,“立法者……不是在创造法律,不是在发明法律,而仅仅是在表述法律” 。因此,民法学研究要加强理论创新,避免低水平重复。民法理论创新应当来源并服务于中国改革开放的伟大实践,对社会生活中产生的现实问题提出创造性的解决方案,推陈出新、革故鼎新,为民主法治建设作出贡献。原创性的表现形式是多样化的。正如习近平总书记所指出的那样,哲学社会科学创新可大可小,揭示一条规律是创新,提出一种学说是创新,阐明一个道理是创新,创造一种解决问题的办法也是创新。 民法学要成为一门治国安邦、经世济民、服务社会的学问,就必须以中国的现实问题为依归,提出科学合理的解决方案。改革开放以来,中国民法学者在立足基本国情的基础上,以更开阔的视野借鉴大陆法系、英美法系的先进经验,并在许多领域进行了融通性、创新性发展。无论是人格权、侵权责任的独立成编,还是《民法典》各编许多重要制度和规则的设计,都是在借鉴两大法系经验基础上作出的重要创新,也是中国民法学对世界民法学作出的重要贡献。

4.体现时代性

一方面,中国特色的民法学应当不断地与时俱进,随着我国市场经济的发展而不断发展,并与改革开放相伴而行,不断反映和确认改革开放的成果,为推进全面依法治国建言献策。民法学研究应当强调原创性,不能进行低水平的重复。改革开放以来社会主义市场经济的伟大实践和法治建设的巨大成就,都为民法学体系奠定了坚实的基础。这是产生伟大法典的时代,也是产生民法思想的时代。在这个时代,我们会面临许多新情况、新问题,这些问题的解决无先例可遵循,需要我们去面对和回答,去发出自己的声音,去讲好自己的故事。另一方面,民法学也应当反映时代精神、体现时代特征。具体来说,应当不断反映互联网时代、大数据时代、高科技时代民法的特点;要反映经济全球化对交易规则趋同性要求的发展趋势;要反映在生态环境不断恶化的背景下保护生态环境的时代要求;要反映在风险社会通过多种救济措施保护受害人,同时预防损害发生的要求;要反映新时代人民群众对人身权、财产权、人格权保护的更高要求。我国《民法典》积极反映了上述需求,彰显了鲜明的时代特色,而《民法典》所体现的时代性也必然要求民法学的发展要坚持时代性。

5.体现科学性

一是要注重知识的体系性。民法学之所以是一门科学,是因为民法学本身具有科学的理论体系和科学的研究方法,经过两千多年的发展,民法学在自身独特的研究对象基础上,已经形成了一些具有共识性的概念、规则和制度,形成了富有逻辑、体系严谨的理论体系。但近代以来,法学的许多概念、制度,仍主要是舶来品,中国的民法学传统是在19世纪末西学东渐的过程中逐渐形成的,因此受到西方法律的影响较深。在《民法典》颁布以后,各种制度都被加以归纳、整理,其内在关联性也得到澄清,在此基础上,概念明晰、逻辑严密的严谨体系得以形成,民法学的知识体系的逻辑性不断得到增强。因此,要以《民法典》为依据,加强自身的知识体系、概念体系的建构。二是应当包含自己的价值体系。不管是法律制度的建构,还是对法律制度的研究,都应当始终以中国特色社会主义的价值追求为根本宗旨。既要坚持私法自治理念,又要坚持人文关怀价值。价值决定了每一个具体制度及其法学研究的具体形态和样貌。只有始终秉持以社会主义核心价值观为中心的价值理念,我们才能构建好中国民法学自主知识体系。三是内容的科学性。就像任何一门科学以探究“实质性的、解释性的真理”为目的一样,法学也是在寻求法律现象的必然规律,只不过它是以法律为研究对象,以探究法律发展的真理为其研究目标。法学并非一门发现真理的学科,而是“一门思考如何维持社会秩序的学科” 。中国民法学自主知识体系应当是在内容上具有科学性的学术体系。民法学的科学性就是要使民法学具有解释力、符合社会需要、解决实际问题,真正成为一门治国理政、经世济民的学问。四是方法的科学性和创新性。在古希腊语中,方法有“通向正确的道路”之义。赫克(Heck)曾经在“Interessenjurisprudenz undGesetzestreue”一文中指出:“在所有的改变中,方法的改变才是最大的进步。”既然民法学是一门博大精深的科学,那么法学研究者应当自觉地遵循科学研究的一般规律,秉持科学研究的严谨态度,坚持科学研究的学术规范,贯彻严谨的科学研究的系统方法。《民法典》的颁布不仅推进了民法研究与教学的发展,同时也推进了方法论的发展,因为:一方面,在《民法典》颁行后,民法研究的重心发生了转变,如果不实现方法论的变革,则很难准确理解和把握《民法典》。另一方面,在《民法典》颁行后,民法已经实现了体系化,基本的法律规则已经具备。民法研究重心应当从立法论向解释论转变,聚焦《民法典》的解释适用。就法律适用方法而言,我们应当注重运用各种法律解释方法和案例研究方法,并将其运用于实践以解决实践问题,进而不断推动民法的发展和完善。而就法学研究方法而言,我们应当注重运用体系分析方法和其他方法。

6.体现实践性

我国民法学不仅要反映中国的现实,而且要解决现实问题。诚如德沃金所言,“法律是一种不断完善的实践” [1] ,随着社会生活的变化而不断变化,民法学源于实践并服务于实践,是真正有生命力、有针对性、有解释力的理论。民法学的未来发展必须面向实践和时代,认真总结我国改革开放以来民事立法和司法实践的经验,系统分析《民法典》全面贯彻实施以来的经验,认真总结我国社会主义市场经济法律体系建立和发展的经验,以真正实现法学的科学性、实践性和时代性。

总之,中国民法学自主知识体系是兼具本土性与借鉴性、继承性与超越性、原创性与时代性、科学性与实践性的整体,是立足中国实际、着眼人民诉求、聚焦时代变革、回答实践之问的真学问。

二、以《民法典》体系为依据构建中国民法学自主知识体系

中国民法学自主知识体系首先要建立自己的理论体系。在18、19世纪之交,德国潘德克顿学派也崇尚法学的科学性,主张以古典罗马法(尤其是《学说汇纂》)为蓝本,借助法学体系方法建构近代民法体系。 但在我国,在单行法时代,我们难以建立一个真正的法典体系。虽然学者在研究民法的过程中大多采用了体系的方法,但是由于没有颁布《民法典》,缺乏体系构建的立法依据,学界难以对民法学理论体系达成共识。所谓“有一千个读者,就有一千个哈姆雷特”,每位学者都可能对民法体系的构建具有自己的看法,但在《民法典》颁布后,其体例安排为构建统一的民法学理论体系提供了依据。要坚持《民法典》所构建的制度体系和价值体系,充分发挥《民法典》在建构民法学自主知识体系上的立柱架梁功能,民法学必须以《民法典》为依据和基础,尤其是要立足于《民法典》的制度体系和价值体系,在此基础上发展、繁荣民法学。这些制度体系和价值体系也是民法学的四梁八柱。《民法典》所具有的私法自治和人文关怀以及保障民事权益的价值理念,是建构中国民法学自主知识体系的价值基础。

(一)贯彻民商合一原则,构建以《民法典》为统率、以单行法为组成部分的民法体系

民法典时代是一个民事法律走向体系化、统一化的时代。在单行立法时期,法出多门,规则分散,始终缺乏统一的基础性法律将民商事法律统合起来。我国虽然一直在立法中采用民商合一原则,但在《民法典》颁行前,此种立法理念并没有真正得到落实,《民法典》的颁布使民商合一从理论变为现实。进入民法典时代之后,我国已形成了一个在《民法典》统率下由各个民商事单行法组成的制度体系,民商事法律体系已经形成,需要依据《民法典》进行立法层面的废、立、改、释,并总结实践经验,加强同《民法典》相关联、相配套的法律制定工作,从而使民商事立法更加协调一致、完整统一,以确保法律规则的统一。我国民法学研究也应当以该体系为基础,以七编制为基础,将整个民商事单行法纳入研究范围。例如,《个人信息保护法》虽然是一部单行法,但其中有关个人信息保护的规定,也是《民法典》人格权编统率下的个人信息保护规则体系的组成部分,其解释与适用也应当在《民法典》人格权编的指导下全面展开。对于此类单行法而言,也必须将其作为民法学研究的重要对象,以保持民法学研究的整体性和体系性。

(二)以七编制构建民法学的内部体系

以体系建构来看,我国《民法典》既未因循以《法国民法典》为代表的三编制体例,也没有照搬以《德国民法典》为代表的五编制体例,而是将人格权法和侵权责任法独立成编,并由合同编通则发挥债法总则的功能,形成了七编制的体例安排。这一模式在世界民法典立法史上独树一帜,也是我国《民法典》对世界民法典立法的重要贡献。七编制模式是基于实践和时代要求而对五编制的发展,在这一模式中,人格权和侵权责任的独立成编是中国《民法典》的重大亮点和体系创新。《民法典》的体例安排是民法典体系的外在表现,也是构建中国民法学自主知识体系的依据和基础。

1.以总则编为依据构建民法总则体系

总则编是《民法典》的总纲,纲举目张,整个民商事立法都应当在民法总则的统辖下具体展开。《民法典》总则编倡导自由、平等、公正、法治等价值理念,并确认了诚实信用原则、公序良俗原则等基本原则,弘扬了社会主义核心价值观。尤其应当看到,《民法典》总则编将民事权利作为制度体系构建的主线,将民事主体、客体、民事权利的行使、保护等共同规则进行提炼:民事主体其实就是权利主体,法律行为是民事权利发生变动的原因,代理制度发生于权利行使的过程中,时效则是对民事权利行使的限制。同时,总则编第五章还专门规定了民事权利体系,并保持了民事权利体系的开放性。这一体系不仅在组合和搭配上具有逻辑性、系统性,而且保持了民事权益保护体系的开放性;同时,总则编第五章在列举各项民事权益时,还构建了民事权益位阶。可见,民事权利作为一条红线,贯穿《民法典》总则编的始终,这既增强了《民法典》的科学性和内在逻辑性,也更加全面地展现了《民法典》的权利法性质。因此,对民法总则的研究应当深刻领悟《民法典》总则编的基本理念、价值、原则,认知民法中最基本的范畴,如人、物、权利义务以及民事法律行为,整体把握以私权保护为中心的民法总则体系框架,从而建构我国民法总则理论体系。

2.以物权编为基础构建物权法体系

物权法反映了一个国家基本经济制度,并且深受其历史传统、民族习惯等因素的影响 ,物权法具有强烈的固有法和本土法的色彩。 因此,物权法研究中要反映中国基本经济制度需要,体现出鲜明的固有性,深深植根于中国特色社会主义市场经济。物权法研究要充分体现公有制如何与市场经济相结合的制度设计,同时适应多种所有制经济共同发展的需要,强化平等保护原则,着力构建产权制度的基本框架,为市场的正常运行奠定基础;要着力建构保护广大人民群众财产的制度体系,形成“风可进,雨可进,国王不可进”的财产权保护体系。保护财产权,就是公民的基本人权,保护公民通过诚实合法的劳动创造的财富,保护公民基本的生产和生活条件;就是鼓励亿万人民创造财富,增强我国综合国力,实现共同富裕的目标。物权法研究要坚持物尽其用的原则,充分发挥财产的效用,根据中国市场经济的发展来持续完善和调整用益物权制度。此外,还需要按照改善营商环境和促进市场经济的要求,促进担保物权制度的进一步完善,在此基础上,建构我国民法物权法理论体系。

3.以《民法典》合同编为基础构建完整的合同法体系

《民法典》合同编一共分为三个分编(通则、典型合同、准合同),共计526条,占《民法典》条文总数的40%以上,故在《民法典》中具有举足轻重的地位。合同编构建了合同法的总分结构体系。尤其是在大陆法系国家,其民法体系基本都采纳了债法总则。《民法典》为了保持合同法体系的完整性,避免规则设计叠床架屋,同时也便利司法适用,避免法官找法的困难,并没有设置独立的债法总则编,但合同编尤其是合同编通则实际上发挥了债法总则的功能。这是我国《民法典》合同编的一大特色。因此,构建债和合同法体系,不能像研究外国民法典那般,简单地以债法总则为基本模式来研究我们的合同法,这既不符合《民法典》的体例安排,也不符合《民法典》的实际内容。应该根据《民法典》的体例,以合同编通则发挥债法总则功能的模式来研究债和合同制度。

合同编系统地总结了我国合同法立法经验,吸取了我国实行改革开放和发展市场经济的经验,回应了我国经济生活、交易实践的需求。合同编贯彻合同自由、鼓励交易、兼顾合同正义的原则。合同编总结司法实践经验,确立了相关规则,如预约合同(《民法典》第495条)、未生效合同(《民法典》第502条)、打破合同僵局(《民法典》第580条第2款)、代位权的直接受偿(《民法典》第537条)等规则,这些规则都来源于司法实践,有利于便利交易和维护交易安全。同时,合同编许多条款大量借鉴了有关国际公约(《联合国国际货物销售合同公约》)和示范法(如《国际商事合同通则》《欧洲示范民法典草案:欧洲私法的原则、定义和示范规则》)以及两大法系关于合同立法的先进经验。 这些都为合同法学体系的构建奠定了良好的基础。

4.以《民法典》人格权编为基础构建完整的人格权法体系

在传统的大陆法系国家或地区的民法典中,人格权并未被单独作为一编加以规定,仅以侵权法保护人格权。该模式被称为“被动防御的人格权”(the defensive structure of personality rights)学说结构 [2] ,因此,人格权法并没有形成自身的体系。我国《民法典》将人格权独立成编,从根本上满足了新时代人民群众日益增长的对美好幸福生活的需要,强化了对人格尊严的维护,满足了人民群众希望过上更有尊严、更体面的生活需要。《民法典》总结现有人格权立法以及实践经验,对人格权制度作出了详细的、科学合理的规定,全面确认和保护了人格权;落实了宪法“尊重和保障人权”、维护人格尊严的原则,推动我国人权保障事业的发展,充分回应了科技进步和社会发展的客观需要。互联网技术的发展给人格权保护,特别是隐私权、个人信息的保护带来了巨大挑战,而《民法典》强化了对隐私、个人信息的保护。

人格权不仅是民法学研究的新的增长点,也是民法学研究的重心所在。一是要建构人格权法的完整体系。《民法典》已经形成了人格权的总分结构,应当按照《民法典》关于人格权总分结构的规定,全面深化对人格权的研究,构建完整的、具有逻辑性的人格权法律体系。在《民法典》颁布以后,我们不能简单地把人格权放在总则,或者单纯地放在总则的主体制度中进行研究,否则不符合《民法典》的内容和体系构建。不应该把人格权放在民法总则部分,是因为其本身不具备总则的特点,并且放在一起容易混淆作为主体资格的人格与作为民事权利的人格权的概念。此外,如果人格权属于民法总则的内容,那么为什么其他权利不能作为总则的内容?因此,我们应该按照《民法典》将人格权独立成编的思路,构建完整的中国人格权法体系和内容。二是要注重协调一般人格权和具体人格权的关系,注重新型人格利益的保护。在我国,一般人格权的产生和发展是司法实践经验的总结。在司法实践中,民事主体往往会提出各种新型“权利”的诉求,如“安葬权”“亲吻权”“悼念权”“祭奠权”“生育权”“被遗忘权”等 ,其实这些新型权益大多涉及一般人格权的保护问题,应纳入人格权法研究领域。三是要重点加强对隐私和个人信息保护的研究,协调好《民法典》和《个人信息保护法》之间的关系,以有效应对互联网、大数据、高科技的发展对隐私和个人信息所形成的威胁。四是要加强对人格权保护规则的研究。应当注重人格权请求权及其特殊的表现形式,如更正、删除等请求权的行使并不以行为人的行为产生损害为前提,这些保护方式是互联网时代人格权的有效保护和损害预防机制。

5.以《民法典》为基准构建婚姻家庭法和继承法体系

一方面,我国《民法典》从中华民族几千年的历史文化中吸取经验,弘扬社会主义核心价值观,充分强调本土性和实践性。例如,关于遗产酌给请求权和法定继承顺位等规定都是从我国的文化和本土实践中产生出来的。我们在研究婚姻家庭法和继承法的内容体系时,也应当以《民法典》为基准,注重其本土性和实践性;同时,应注重《民法典》婚姻家庭编、继承编与其他各编的密切联系,可以说婚姻家庭编、继承编与总则编以及分则其他各编之间均具有逻辑关系,形成了完整统一的体系。 另一方面,按照《民法典》的体系设计和相关规定,婚姻家庭编应该注重和其他各编保持密切联系,不能和其他各编完全断裂或者游离于民法之外,如此才能构建完整的体系化的婚姻家庭法和继承法制度。依据《民法典》第1001条,保护人格权的相关规定可以参照适用于对基于婚姻家庭关系而产生的身份权益的保护,人格权的保护规则也可以参照适用于对探望权等身份权益的保护。因此,婚姻家庭法和继承法入典后,应采取体系观法、体系释法、体系用法的方法,准确理解并适用这些法律。

6.顺应侵权责任独立成编,构建完整的侵权责任法体系

传统大陆法系国家把侵权责任损害赔偿之债作为法定之债置于债法体系中,但是我国《民法典》未采用这种模式。《民法典》分则的体例结构是按照从权利到救济的逻辑进行编排的,所以,侵权责任编置于分则的最后一编。在整个侵权责任法中,《民法典》侵权责任编是基础,在权利遭受侵害后,《民法典》又建立了救济体系,以充分保障民事主体的合法权益。但在侵权责任独立成编后,有的教材仍然将侵权责任放在债法中作为“法定之债”阐述,这显然不符合我国《民法典》体系。虽然侵权行为也产生债,但是《民法典》不是单纯地将其作为法定之债来对待,而是体系化地构建完整的侵权责任法。《民法典》将侵权责任独立成编并置于第七编规定,就是要为各项基本民事权利遭受侵害的受害人提供救济和保护,为此形成了自身的完整体系和内容。因此,我们一定要从我国《民法典》独特的体系出发来构建完整的自主的侵权责任法内容和体系。

法治的核心就是规范公权、保障私权。“权利的存在和得到保护的程度,只有诉诸民法和刑法的一般规则才能得到保障。” 侵权责任编集中体现了对私权的保障功能。它是通过侵权责任的认定和承担来保障民事权利的,侵权责任法保障民事权益的功能主要体现在六个方面。一是侵权责任法全面保障除合同债权之外的各种绝对权,包括物权、人格权、知识产权、股权、身份权等。保障私权就是要充分保障广大人民群众的人身和财产权利。在我国现实生活中,各种侵害私权的现象时有发生,诸如野蛮拆迁、网络侵权、环境污染、公权滥用等。这些都表明,侵权责任法对权利的保障直接关系到人民群众的切身利益。二是侵权责任法不仅保护权利,而且保护权利之外的利益,包括一些新型的利益,如个人信息、数据、网络虚拟财产等,以积极应对现代社会出现的新型民事权益救济问题。三是积极回应社会问题,强化对民生的保障。通过规定产品责任、交通事故责任、高楼抛物致人损害责任等,可保护“舌尖上的安全”“车轮上的安全”“头顶上安全”;通过全面保护人身权、财产权、人格权,从而可保护人民群众的人身安全和人格尊严。四是积极回应互联网高科技时代的权利保护问题。《民法典》用四个条文,规定了网络侵权及其责任。这在世界民事立法史上是绝无仅有的。五是侵权责任编专章规定了环境污染和生态破坏责任,明确了生态修复的法律责任:对故意违反国家规定污染环境、破坏生态造成严重后果的,被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。这些规则在维护生态环境、为人民群众创造良好的生产生活环境方面提供了制度保障。六是侵权责任编回应了现代“风险社会”提出的课题,适应了当代社会对权利救济的迫切需要,体现了损害预防和损害救济并重的立法理念;同时,侵权责任编规定了多元化的归责原则,也充分体现了对受害人的全面救济。

(三)构建以民事权益保护为中心的民法学体系

民法学体系应以《民法典》的主线特征为准绳来增进逻辑性。我国《民法典》没有像《德国民法典》那样以法律行为为中心构建民法学体系,也没有采纳物权行为理论,而是以民事权益为中心构建了我们的民法体系。民事权益保障是贯彻于整部《民法典》的一根红线,也是把握民法学知识体系的一根主线。因此,建构中国自主的民法学知识体系一定要以民事权益为中心。

中国《民法典》的结构和内容都表明,其是一部诞生于新世纪、以保障私权为中心思想而构建起来的法典。《民法典》第1条明确规定,该法典制定的核心目的就是“保护民事主体的合法权益”。其七编围绕保障私权正义主线而展开,第一编“总则”确立了私权保护的基本规则。第二编至第六编则分别规定了物权、合同债权、人格权、婚姻家庭中的身份权和继承权的内容、行使、保护等基本规则。最后一编为侵权责任编,该编规定了民事权利遭受侵害时的救济规则体系,确立了民事权利保护的兜底性规则。前述各编所规定的民事权利遭受侵害后,受害人可以依据侵权责任编的规则(除合同债权以外)依法获得救济。可见,整部《民法典》都彰显了私权保障的理念。《民法典》实质上是权利法,是一部民事权利保障的宣言书。习近平总书记强调,“坚持以生存权、发展权为首要的基本人权。生存是享有一切人权的基础,人民幸福生活是最大的人权”,“保障公民人身权、财产权、人格权,保障公民参与民主选举、民主协商、民主决策、民主管理、民主监督等基本政治权利,保障公民经济、文化、社会、环境等各方面权利” 。习近平总书记将人身权、财产权、人格权置于各类人权之首,这充分表明了这类人权的重要性。《民法典》总则编第五章关于民事权利的规定时常被理解为宣示性条款,不具有法律适用层面的意义,但实际上该章所具备的功能是十分广泛的,内容极为丰富,它也为民法学体系的构建提供了重要的指引。

民法学体系应当以民事权益为红线构建,并充分挖掘《民法典》中权利保护规则的内涵和意蕴。民事主体不能任意侵犯其他人的民事权益;同时,《民法典》对民事权益保护,也具有功能上的“溢出效应”(spillover effect),即具有规范公权的作用,构成行政主体行使行政权力的界限。各级政府要以保证《民法典》有效实施为重要抓手来推进法治政府建设,把《民法典》作为行政决策、行政管理、行政监督的重要标尺。行政机关在行使行政权的过程中,不得以侵害为《民法典》所确认的各项私权为代价,必须尊重和保护老百姓的财产权(如不得非法查封、扣押)、人格权、人身权,否则,即便行政机关行使职权的行为符合程序,但如果因此不当造成民事主体私权的损害,该行为也不再具有合法性。行政机关在实施行政行为,在依法对公民权利进行限制时,应当具有法定职权,严格遵守法定程序。

(四)以《民法典》人文关怀等价值构建民法学价值体系

民法是私法,毫无疑问应当以私法自治为价值理念。我国《民法典》第5条所规定的自愿原则也是私法自治的体现。《民法典》各编都贯彻了私法自治的价值,但同时注重人文关怀价值,而非将私法自治作为单一的价值。

构建民法学价值体系要秉持人文关怀价值。马克思主义倡导人的解放,实现人的全面发展,归根结底是为了人。 孟德斯鸠在《论法的精神》中指出,“在民法的慈母般的眼里,每个个人就是整个国家” 。这深刻地表达了民法所应当秉持的人本主义精神。这种以人为本的精神贯穿于中国民法典编纂的始终,并通过体系和制度的设计得到实现。我国《民法典》在内容上有一个鲜明的特点,就是从传统民法过度注重调整财产关系转换为注重调整人身关系和财产关系。《民法典》第2条关于民法调整对象的规定,将人身关系置于财产关系之前,强调了对人身关系的重视,彰显了人文关怀价值。通过人格权以及侵权责任独立成编,《民法典》弥补了传统民法所具有的“重物轻人”的体系缺陷,重视对人的保护是我国《民法典》的一大特色。民法学价值体系应以《民法典》的人文关怀等价值来构建。我国《民法典》的价值理念不仅包括私法自治,还包括人文关怀。其中,人格尊严具有价值上的统领性和优先性。在私法自治与人格尊严发生冲突时,应当优先维护个人的人格尊严,并对私法自治价值进行必要的限制。人文关怀价值贯彻《民法典》的始终,为民法学研究提供了价值指引。《民法典》坚持以人民为中心的理念,坚持“保护人民人身权、财产权、人格权” ,饱含爱民、护民、安民、惠民的情怀,促进民权保障、民生改善、民业兴旺,民心和顺、民风文明,成为充分关心人、爱护人、保障人的尊严的基本法。 为实现《民法典》的人文关怀价值,民法学研究也应当从单一价值理念向多元价值理念发展,既应当贯彻私法自治,也应当关注人文关怀,并且在私法自治和人文关怀发生价值冲突的时候,优先考虑人文关怀价值,这是建构我国自主的民法学知识体系应该把握的重要的价值取向。

构建民法学价值体系要以社会主义核心价值观为指引。《民法典》第1条将弘扬社会主义核心价值观作为民法典编纂的宗旨之一,其中蕴含的大量价值观体现了中华民族的传统美德。社会主义核心价值观在《民法典》中得到了充分体现:《民法典》重视家庭的和睦,弘扬家庭美德,重视家庭文明建设。提倡家庭成员相互扶养、帮助、和睦、和谐,这也体现了中华民族的传统美德。《民法典》倡导互助互爱、守望相助。儒家“仁者爱人”的观念,已经成为我国传统文化中的重要精神内核。为发扬互助互爱的传统美德,促进守望相助的社会风尚形成,《民法典》制定了一系列相关制度。强化诚实守信,中华民族的传统道德就是遵守诺言、诚实守信,《民法典》第7条规定:“民事主体从事民事活动,应当遵循诚信原则,秉持诚实,恪守承诺。”诚实信用不仅是解释合同的依据,是填补合同漏洞的依据,也是确立附随义务的根据。

构建民法学价值体系要强化对弱势群体的保护与关爱。为实现实质正义和实质平等的要求,《民法典》强化了对弱势群体的保护与关爱,追求实质正义和实质平等,但这并不意味着《民法典》放弃了形式正义和形式平等。《民法典》维护实质正义和实质平等体现了对社会正义的追求,是对形式正义和形式平等发生严重扭曲时的纠正,以确保弱势群体受到充足的保护。而对于弱势群体之外的主体,仍要以形式平等保护为原则。

(五)系统总结《民法典》编纂经验和制度精华

理解好、总结好《民法典》的基本概念和制度规则,尤其要加强民法基础理论研究,在构建自主知识体系的过程中,对形成广泛共识的基本概念,不能简单地否定、推倒重来,而应当在此基础上发展民法学。进入民法典时代后,大规模创设民事立法规则的时代已经结束,我们要从重视立法论转向重视解释论,建构自主知识体系,必须要解释好《民法典》。但我们不能把民法学简单地当作注释法学,我们还应当重视民法学的科学性、体系性、完整性,我们也要重视民法哲学、民法经济学等交叉学科研究,注重运用其他学科的方法、知识,不断推动民法学的发展与创新。就法律适用方法而言,我们应当注重运用各种法律解释方法,并将其运用于实践、解决实践问题,并不断推动民法的发展和完善。

三、不断促进中国民法学自主知识体系的理论创新与发展

民法学是以市场经济基本规则为研究对象和作为市民生活“百科全书”的民商事法律的科学,应以《民法典》的时代特征为基础来引领其研究的未来发展。我国《民法典》作为互联网、高科技时代的产物,堪称面向21世纪的、具有代表性的民法典;体现了鲜明的时代特色,为把握未来民法研究发展趋势、构建自主的民法学体系提供了重要指引。因此,我们的民法学研究应该立足于中国现代市场经济,面向互联网时代、数字时代、人工智能时代,以及回应环境生态保护的需要。同时,我们还要面向中国的司法实践;《民法典》的实践特色要求我们必须围绕本土实践的需要展开研究。如此,我们才能够真正建构中国自主的民法学知识体系。

一是面向互联网、高科技和大数据。我们已经进入互联网、高科技时代,法学面临着前所未有的挑战。未来法治是“面向未来”的法治,以互联网、物联网、云计算、大数据、人工智能、区块链为代表的现代信息科学技术,牵引人类社会跨入了智能社会。 大数据将成为我们观察人类自身社会行为的显微镜和监测大自然的仪表盘。但这些科技也给权利的保护带来了一些挑战:大数据使人变成透明的人、裸奔的人,大数据所具有的可预测性的功能已经使人们的行为透明化 [3] ,由此引发的算法黑箱和歧视、对隐私和个人信息的保护等问题,都成为民法学发展中的新课题。 生物科技的发展提出了人体捐赠、人体试验、基因编辑、绝症病人的临终关怀等课题,对人的尊严、生命健康权的保护等提出了新的挑战。而辅助生殖、人体器官移植、克隆、基因编辑等社会现象,对传统民法中的人、物、人格权、身份权等提出了一系列新问题,需要综合运用生物学、医学、伦理学、法学等知识才能给出稳妥的解决方案。在我们迈入一个信息爆炸、万物互联和人际互通的数字时代以后,数字技术和平台应用的智能化发展,正在日益深刻地改变着社会关系。 [4] 在商业交易领域,社会资源从传统的单向生产和流动模式转变成了一种由供应商、顾客和平台等多元主体深度互动的模式,持续开展着双向甚至多向的生产、交换和互动。数字财产正以一种新型的面貌出现,不仅数字财产权益本身的配置和利用以一种全新的方式展开,而且对隐私、个人信息等人格性权益形成了新的挑战。 尤瓦尔·赫拉利在其著作《未来简史》中对未来之法进行了预测,认为在未来,人工智能将获得统治地位,法律除了无法管理物理定律之外,将规范人类的一切行为。 此种观点也不无根据。因此,如果未来的法学不能积极面向这些问题,就会使法学无法体现时代性,无法真正地回应社会所提出的问题。

二是面向现代市场经济。在社会主义条件下发展市场经济是一项前无古人的伟大壮举。公有制如何与市场经济相结合,这也是人类历史上从未遇见的难题,而中国改革开放以来的立法已经对此作出了回答,如何总结、提升这些经验,是法学需要解决的重要问题。因此,民法学应当以我国社会主义市场经济发展过程中的现实问题为依归。这就要求我们将民法论文写在中国的大地上,植根于中国的社会生活和经济生活的实践,密切关注和联系中国的改革开放、市场经济高质量发展的实践,善于归纳和运用市场经济社会所形成的习惯。市场经济的发展需要完善财产权保护制度,落实平等保护原则,依法保护各类主体的财产权。为促进物尽其用,需要强化对所有权权能分离与新型物权的研究;需要应对跨国交易、电子商务、网络直播带货、区块链等新型交易对规则所提出的挑战。数据、网络虚拟财产等价值不断增加,成为新的交易客体;由于我国电子商务发展迅速,无论是交易数量还是总规模都居于全球首位,因而为适应其需要,应针对电子交易的订立、履行等特点完善合同规则。由于新的担保方式不断扩展,担保成为不断提升财产的交换价值的手段。还要看到,现代市场经济的发展也提出了环境生态保护问题,这也是现代市场经济发展所带来的负面效应,因此法学要贯彻生态环境保护的绿色原则,实现人和自然的和谐共处,彰显“绿水青山就是金山银山”的发展理念。

三是面向中国社会的实践需要。我国民法学要成为经世济民、服务社会的有用之学,就必须从实践中来,到实践中去,解决中国的现实问题。 一方面,中国社会的实践需要解决法律在司法实践中的新情况、新问题,解决中国社会中的重大问题。如何使《民法典》从“纸上的法律”变成“行动中的法律”,是民法学研究的重要任务。在法学中,民法、刑法等学科属于应用法学,其实践性的特点十分突出。自2014年1月起,最高人民法院开始实施裁判文书上网的举措。据统计,截至2022年12月13日,中国裁判文书网文书总量突破1.37亿篇,访问总量近980亿次;中国裁判文书网已成为全球最大的裁判文书公开网站。 这些案例为案例教学提供了宝贵的素材,甚至有些案例在国内外产生了重大影响。我们应当结合、挖掘这些已经有相当丰富积累的本土资源,为民法学理论的发展注入源头活水。另一方面,需要解决全面依法治国过程中所出现的问题,尤其要在如何满足人民日益增长的美好生活需要中发挥应有的作用。“人民的福祉是最高的法律”,民之所欲,法之所系。民法本质上是人法,对于在人民美好生活需要的发展和满足中所出现的问题,都应当展开研究并提出可能的解决机制。

我国民法学研究还须回应“风险社会”的发展需要。正如德国社会学家乌尔里希·贝克教授(Ulrich Beck)所指出的,现代社会是一个“风险社会”,其中风险无处不在、事故频发。 因此,对人身权、财产权的保护被提到了前所未有的高度。为保障民事主体的权利、维护社会的秩序,回应社会发展的需要,我国民法学研究要以人文关怀为基本价值理念,以保护人、关爱人、关心人为目标,通过各种方式强化对受害人的救济和保护。为了更有效地保护受害人,最大限度地防止损害的发生,侵权责任法必须在发挥事后救济功能的同时,发挥事前预防功能。

“问题是时代的声音” ,而且社会生活纷繁复杂和变化无穷。民法学作为一门实践性很强的学科,需要不断适应社会的变化,不仅应对中国和世界法治实践具有精准的解释力,还应对中国法治变革具有必要的引领力,尤其要适应中国社会发展的变化,配合国家的战略需求而不断提供理论支持。改革开放以来,民法学者对市场经济的重要立法进行了论证设计,或者对政策措施进行解读宣传,成为社会主义法治事业的见证者、建设者、贡献者。特别是中国特色社会主义法律体系,从法律体系框架结构的设计,到重要法典法律的起草,再到法律规则制度的论证,都凝聚着法学学者们的思想和智慧。《民法典》本身就是凝聚万众智慧的法典,在其颁布后,我们还要继续立足于实践、服务于实践,不断促进民法学的繁荣与发展。我们的民法学研究应当坚持上述面向,持之以恒推进知识创新、理论创新、方法创新,加快构建中国民法学自主知识体系。

结语

进入《民法典》时代之后,依据《民法典》来建构中国自主的民法学知识体系,可以说是我们每一位民法学者应当承担的重要使命。人在天地间贵在自立,国家和民族贵在自强。古老的中华法系源远流长,长久地傲然屹立于世界法制之林,为人类法制文明作出了重要贡献。如今,作为一个拥有14亿人口的大国,我们应该努力构建我们自己的民法学自主知识体系,并把它发扬光大。特别是在当代,中国已经是世界第二大经济体,是崛起中的大国,而改革开放以来社会主义市场经济的伟大实践和法治建设的巨大成就,都为民法学理论创新奠定了坚实的基础。中国民法学应当有自己的自主知识体系,它应当在世界民法学之林中具有重要地位。作为民法学工作者,我们应以《民法典》为依据,深化民法理论研究,不断创新、发展与繁荣中国民法学,构建中国自主的民法学知识体系,为推进全面依法治国提供强有力的理论支撑。


[1] Ronald Dworkin, Lawƴs Emipire ,Harvard University Press,1986,p.44.

[2] See Giorgio Resta,“The New Frontiers of Personality Rights and the Problem of Commodification”,26 Tulane Eur.Civ.L. Forum33,36(2011).

[3] See Katharina Pistor,“Rule by Data:The End of Markets”, Law&Contemporary Problems ,Vol.83:2,p.105(2020).

[4] See Katharina Pistor,“Rule by Data:The End of Markets”,83(2) Law&Contemporary Prob- lems 101,105(2020). clB3FQMl6JqxSkWauua8siULJqfUeJmRz3+RWEeziytmmTblHakzIVCb5E4w2dmc

点击中间区域
呼出菜单
上一章
目录
下一章
×