三 研究思路与框架

从逻辑上看，“比例原则的原旨与适用”这一主题会涉及两大问题，即比例原则的原旨和比例原则的适用，前者是构成后者的前提和基础。比例原则的适用又涉及三个问题，即比例原则的适用范围与限度、比例原则的适用规则与强度以及比例原则的具体适用。这其中，比例原则的适用范围与限度是重点，比例原则的适用规则与强度是纽带，比例原则的具体适用则是全书的落脚点。本书也正是主要围绕上述这四个基本问题展开体例架构，再加上最后有关“比例原则宪法原则地位”这一问题的发散和思考，在整体上将内容体系划分为如下五个部分：

其一是比例原则的原旨。比例原则的原旨是比例原则适用理论体系中的一个基础性和前提性问题，是判断比例原则的适用范围与限度以及适用规则与强度的决定性因素。本部分会通过考察与分析比例原则起源和发展的过程以及其三个子原则的具体要义，从权力与权利、合法性与合理性、公共利益与个人利益三个层面对比例原则的原旨进行法理阐释，厘清比例原则的本质、价值功能等本源性知识，在此基础上明晰其与公平正义理念以及成本收益分析方法的联系与区别。

其二是比例原则的适用范围与限度。比例原则的适用范围与限度是比例原则适用理论体系中的一个核心问题，也是比例原则理性化适用的重要因素。本部分会根据比例原则的原旨，从主体、客体以及目的三个角度提炼出比例原则适用上的判断要件，并借此明确比例原则的适用范围，指出其理应作用的主要场域，在此基础上结合比例原则适用上的判断要件及其范围划定比例原则在刑法、民法等各部门法以及紧急状态和不可克减的公民权利等各领域中的适用限度。

其三是比例原则的适用规则与强度。比例原则的适用规则与强度是比例原则适用理论体系中的一个关键问题，是比例原则从理论走向实践的纽带，也是比例原则理性化适用的重要因素。本部分会根据比例原则的法理阐释，对其适当性、必要性、均衡性三个子原则的内在逻辑关联进行全面剖析，指出各自所扮演的角色，并为各自在实践中的具体适用提供一套操作性强的标准。在此基础上，结合比例原则的适用规则构建一套阶层式的适用强度。

其四是比例原则的具体适用。前三部分对比例原则的原旨和价值功能、比例原则的适用范围与限度以及比例原则的适用规则与强度等问题进行深入阐释和分析，论证比例原则与行政法之间的内在关联。本部分会从横向与纵向两个维度对比例原则在行政法这一“固有领地”和“主要阵地”中的具体适用问题进行详细探讨，主要涉及三个基本问题：为何能够适用？适用的定位是什么？适用如何具体展开？在探讨这三个基本问题的同时，本部分还会对“比例原则在行政法规范创制和行政执法过程中适用与其在行政后果评价中适用的异同”以及“比例原则在授益性行政行为和互益性行政行为中适用与其在侵益性行政行为中适用的异同”这两个重要问题进行分析和解答。

其五是比例原则的宪法原则地位问题。基于上述论述，比例原则的行政法原则地位毋庸置疑，其起源和发展于行政法领域并主要作用于行政法领域。近些年，越来越多的国内外学者开始主张将比例原则从行政法原则升格为宪法的一项原则。本部分首先会全面、详细梳理和考察当前国内外学者论证比例原则宪法原则地位的两种主要进路，并分别指出这两种主要论证进路所存在的内在逻辑缺陷，然后按照宪法原则的内涵、特征以及体系构造等，判断比例原则能否升格为宪法的一项原则。