序言

诉讼，从字面上说，诉是告诉，讼是争辩是非曲直。诉讼作为明是非、辩曲直、讨说法的重要手段和途径，其本身就如同一个双方鏖兵的战场。而根据司法最终解决原则，诉讼作为解决纠纷最终程序的性质又加剧了其激烈的对抗性。“凡事预则立，不预则废”，围绕着对抗的性质和制胜的目的，当事人和代理律师需要“算在敌先”，在两军对阵之前，先解决好诉讼策略的问题。

诉讼策略即诉讼的对策和谋略，也称诉讼思路。它是当事人和律师根据所掌握证据的基本情况，在对案件的事实、案件的定性和对方可能采取的攻防措施进行分析的基础上，确立案件的基本诉求，以及为了达到该诉求，而对计划采取的诉讼手段和诉讼技巧进行的整体谋划和把握。诉讼策略相对于诉讼技巧而言，确立的是涉及案件全局的整体思路和宏观问题。俗话说“一将无谋，累死千军”，诉讼策略关乎案件的方向和基础，诉讼策略不当，诉讼技巧也就失去了应用的基础和前提。

诉讼策略是当事人和诉讼代理律师排兵布阵的艺术。确立正确的诉讼策略，不仅需要代理人具备良好的法律意识、合理的知识结构、严密的逻辑思维、精湛的表达能力和审慎的工作态度，更需要其具有丰富的办案经验和灵活的应变能力。所谓“兵无常式，水无常形”，从这个意义上来说，与其说诉讼策略是否正确，倒不如说诉讼策略是否具有针对性，如同想在瞬息万变的战场出奇制胜一样，只有具有针对性的诉讼策略，才能有效避免纸上谈兵，在激烈的对抗中克敌制胜，实现当事人利益的最大化。

不同类型的案件具有不同的特点。要制定具有针对性的诉讼策略，首要的是对所代理案件的性质有清醒的认识。在纷繁复杂的各类民商事案件中，房地产与建设工程纠纷案件，有着其鲜明的特点。

从法规层面上看，虽然规范房地产与建设工程纠纷的法律、法规、规章繁多，但是普遍立法位阶较低，大量实践操作主要是由部门规章、地方政府规章，甚至各类规范性文件所调整，当事人往往对此存在认识和理解上的差异。

从纠纷成因上看，房地产与建设工程纠纷案件受经济周期及土地政策、金融政策等宏观调控措施影响较大，不同经济周期下的放松与紧缩调控措施，往往引发该类案件纠纷的潜伏与爆发。

从案件现实成因上看，地价的增值、房价的起伏、资金链的断裂、不同地域实务操作的差异化、合作方式的复杂化、招投标的流于形式、合同设计的不周延、合同签署的不规范均导致房地产与建设工程纠纷层出不穷。

从法律关系上看，物权与债权交叉，民事与行政甚至刑事法律关系交织，在房地产与建设工程纠纷案件中屡见不鲜。

从案件诉讼过程上看，房地产与建设工程纠纷案件普遍因案值大，当事人容易矛盾加重、冲突剧烈，难以息诉而导致诉讼周期长。

只有洞察房地产与建设工程纠纷案件的特点，才能针对性地制定适当的诉讼策略。古人云：“运筹帷幄之中，决胜千里之外。”当事人和律师确立的诉讼策略得当，不仅在处于攻势时能够一招制敌，在处于守势时，亦能起到四两拨千斤的奇效。诉讼策略的确定包括以下内容：

首先，是确定请求权的策略。诉讼律师根据当事人的委托在处理一起房地产与建设工程法律纠纷时，首要工作就是对案件的性质作出分析判断，然后根据选择的案由即法律纠纷的类型，明确应当适用的法律法规并确定当事人的基本诉求或答辩对策，并据此判断对胜诉乃至执行和利益实现的把握程度。可以说，准确把握案件的性质不仅事关案件的走势，更是整个诉讼成败的基石。特别是在案件涉及多个法律关系，存在请求权竞合的情况下，准确界定各种法律关系的性质，并从中选择出适合委托人的诉求和对策，对于诉讼成败尤为重要。

其次，是确立不同诉讼阶段的诉讼策略。诉讼作为争辩是非曲直的过程，需要根据法律规定的一套完整而漫长的程序逐步进行。诉讼是矛盾不可调和的产物，而矛盾是发展变化的。在民事诉讼中，案件处在不同的诉讼阶段，矛盾的焦点和当事人所追求的目标就各不相同。这就需要当事人和律师因时而动，根据案件的具体情况，确立与不同诉讼阶段相对应的诉讼策略。

再次，要注重阶段性诉讼策略与当事人利益最大化策略的有机统一。胜诉是实现当事人利益的重要途径，但当事人利益的最大化绝不仅仅限于胜诉，在很多情况下，胜诉只是实现当事人利益最大化的一个手段。因此，追求胜诉只是确立诉讼策略的初级目标，而通过有效执行把胜诉判决切切实实地转化为当事人的物质利益，或者在诉讼中“不战而胜”，通过和解取得债务人的主动履行，才是诉讼策略的终极目标。

北京市炜衡律师事务所房地产与建设工程法律业务部门二十五年来为政府、开发商、建筑企业、购房人等各类客户提供了涉及房地产一、二级开发，建设、销售与物业管理，房地产项目转让、收购，房地产项目融资、股权并购，合作开发、政府与社会资本合作、项目代建，建设工程价款、质量、工期合同纠纷，房屋买卖、租赁、房产分割等各领域的全程法律服务。各类专业法律服务的经历与积累，使我们对房地产和建筑工程案件具备了深刻的洞察与理解，而对其中规律的熟练把握，使我们能够根据不同案件的性质与特点，制定和运用具有针对性的诉讼策略。

本书所选编的是炜衡律师事务所律师代理的20个房地产与建设工程胜诉案例，也是律师运用诉讼策略为当事人取得胜诉的具体展示。本书通过代理律师复盘案件、回顾代理思路、展示代理亮点与生效判决，展现了诉讼策略在具体案件中如何确定、落实和有效运用。这些典型胜诉案例具有广泛的代表性，涉及房地产开发的各个环节和建设工程的不同争议事项。同时，这些胜诉案例也具有很大的影响力，其中既有最高人民法院的公报案例，也有最高人民法院巡回法庭的精选案例。这些经典胜诉案例，也深刻地影响着我国房地产与建设工程领域的法律适用，比如有的胜诉案例确立了我国国有土地招拍挂的法律适用规则，有的胜诉案例确立了房地产项目公司股权回购的规则，有的胜诉案例确立了房地产项目保全错误损失赔偿额的计算规则等，具有很强的借鉴意义。

我们希望，通过展示这些具体案例的诉讼策略，能够给诉讼策略的理论研究提供实务支持，能够对读者有所启发和裨益。我们明白，客户的利益永远是第一位的，为此，我们对案例中的客户名称均作了替代性的脱敏化处理，本书案例仅为学术探讨使用。

我们深知，探索永无止境，我们对诉讼策略的理解和运用还有待于进一步提高，书中的不足之处，也恳请广大读者予以指正，以便我们再版时改进（联系邮箱：yangming@weihenglaw.com）。

炜衡全国房地产与建设工程法律专业委员会主任

2020年2月1日