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一 刑事和解的定义

(一)词义

从字面的意思来看,“刑事”是与犯罪有关的事,是广义上的犯罪,因为它不仅仅是刑法上规定的犯罪,还包括犯罪学意义上的犯罪及刑事政策学意义上的犯罪。 “和”的含义从古至今一直有争议,孔子论“和”的名言是:君子和而不同,小人同而不和。 荀子论和的名言是:和则一,一则多力,多力则强,强则胜物。 由此可见,“和”是褒义词,“和”与“同”的区别在于:和是差异同一,即有差异事物的综合;同则是自我同一(或单纯肯定),即事物的简单重复或相加。由此观之,“和”是在不同的基础上达成一致。解,字典里有8种含义 ,其中的“把系着的东西解开”、“和解”、“消除”在此比较贴切,当然本书中其主要是指解决犯罪问题。“和”字背后有着深刻的思想内涵。 刑事和解合在一起被立法使用,既具有单一使用时的各种含义,也具有了规范上的意义。

刑事和解的英文表述为Victim-offender Reconciliation,简称VOR,是指被害人与加害人之间的和解。英语国家如美国、加拿大、澳大利亚、新西兰等,都在不同程度地实施刑事和解。它们的做法主要是在第三方的见证下让加害人与被害人平等、平静地坐在一起,直接会谈、协商,解决已经发生的刑事纠纷或冲突,恢复人际关系,重回社会。在其他发达国家,也有类似做法。

(二)概念

概括起来,刑事和解是一种新的解决已然犯罪的方法,它集实体实现与程序实现于一身,超越了传统的《刑法》及《刑事诉讼法》,但在现有的刑事司法模式范畴内,它无法超脱并傲然独立,其与传统诉讼黏连在一起,即便打断骨头还连着筋。刑事法学界研究的方向不同,既有对程序的探讨也有对实体的挖掘,而对刑事和解的探究主要是在程序方面进行的。 现在比较权威的刑事和解的概念是“一种以协商合作形式恢复原有秩序的案件解决方式,它是指在刑事诉讼中,加害人以认罪、赔偿、道歉等形式与被害人达成和解后,国家专门机关对加害人不追究刑事责任、免除处罚或者从轻处罚的一种制度” ;也有部分学者在实体方面展开研究。 笔者经过梳理、研析后认为,从专业的角度而言,刑事和解有两个层面:一是它的实体实现性,即一种解决已然犯罪的结果;二是它的程序实现性,即刑事和解实现的过程,目前可通过三种司法方式——国家司法、协商性司法和恢复性司法实现。 “刑事和解是指刑事案件中的加害人与被害人之间或通过第三方主持,双方达成谅解,以赔偿等方式,平等地、全部或部分圆满地解决已然犯罪的程序及实体方法。”

公诉案件的刑事和解是在刑事诉讼过程中实现的,它离不开国家司法模式,是恢复性司法向国家司法的渗透,以期在法定的正当程序范畴内实现和解。

(三)立法规定

在《刑事诉讼法》正式规定刑事和解之前,全国各地的司法机关,大致从2005年开始,基本都在试点赔偿减刑,其实这就是刑事和解制度的前奏,许多学者也对此展开了深入的研究,结果见仁见智,肯定与否定并存。其中的质疑之一就是认为刑事和解制度有违罪刑法定、罪责刑相适应、法律面前人人平等的刑法基本原则及违背无罪推定原则等程序性原则。 其实,早在20世纪末,类似的刑事和解制度已经在全国各地被各级公安司法机关及社会第三方试点、推广,其时到处充斥着不同的声音,赞扬、争议与质疑不绝于耳。最为典型的就是“花钱买刑”论,至今仍有许多人如此认为,“有钱就能解决犯罪问题”。经过近20年的司法实践、理论探索后,2012年《刑事诉讼法》规定了公诉案件的刑事和解制度,即第277条、第278条以及第279条,2018年新的《刑事诉讼法》第288条、第289条、第290条沿用了上述规定,没做任何修改。这三条基本构建了我国的当事人和解的公诉案件诉讼程序,但没有对刑事和解的概念做出规定。至今,中华人民共和国刑法也没有任何关于刑事和解法律后果的专门规定,目前这个空缺只能通过其中的相关规定如刑事责任承担方式(第37条)、量刑规定(第61条、第63条)等与《刑事诉讼法》的刑事和解程序相对接适用来弥补,以使实体与程序对应起来。

(四)刑事和解的内容

“人的需要有两种:一种是作为有生命的生物所固有的需要;一种是作为有理智的生物所特有的需要。” 所有生物的存活需要有基本的物质保障,人作为理智的生物还需要尊严、尊重等,刑事和解的内容从物质到精神都满足了当事人的需求。

物质层面上的赔偿损失或经济补偿在当下是刑事和解主要的、基本的内容之一,但它不是刑事和解的唯一内容和方式。理论上和司法实践中还有定时定点的到被害人家中进行劳动服务,彻底履行赡养义务直到为老年被害人送终,履行抚养义务直到未成年人达到法定年龄可以独立生活等。还有众多的公益劳动,其内容很多,如去敬老院或临终关怀医院等地做义工,服侍或陪伴老人度过一段快乐时光,在某一路段打扫路面、捡拾垃圾或者维持秩序,在公交站及地铁站做义务引导员等,各大专院校的大学生可以做义务管理或打扫校园卫生等。

国外的社区服务也可为我们所借鉴,比如美化、净化社区环境及周边地区的各种公共劳动计划,包括公园、部分街道和人行道的打扫、清理,公共场所、电线杆、墙壁等的乱涂乱抹污染的清除等。政府或社区向被害人提供发表意见的机会,了解他们能够提供什么种类的社区服务,在什么条件下可以实现相关的社区服务。

精神层面的过程诉说、赔礼道歉、真诚谅解也是刑事和解的内容。只不过其经常被忽视,毕竟物质第一,精神第二,物质可衡量,精神深不可测。但作为人,解开心结胜于经济赔偿。在经济高度发达的国家,刑事和解的精神层面内容更加突出。但是,“人类在很大程度上是被利益所支配的,并且甚至当他们把关切扩展到自身以外时,也不会扩展得很远”。 虽然强调精神世界的伟大与崇高,但现实物质生活毕竟是第一需要,不能强求被害人超凡脱俗。 xx0+JQBI3esDum85kb5Bh0B5iwZIQpq5VZGjpHkfMfK3AdVtoR8jz2LU6lyi5sze

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