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初版序

在空白的画布上,容易自由地挥洒。可是,在已经涂满颜色的画布上,就不容易除旧布新。艺术上如此,学术上也不例外。

诺贝尔奖得主乔治·约瑟夫·施蒂格勒(George Joseph Stigler)曾在回忆录里提到:他的主要贡献,是在“管制经济学”和“信息经济学”。而当他在这两个园地里耕耘时,可以说是前无古人,如入无人之境。因此,当他推出理论时,水到渠成,没有受到太多阻力。相形之下,只要想想哥白尼的宇宙论和当时盛行的“地球中心说”,就可以体会到哥白尼命途多舛的原因了。

“法律经济学”,是1960年起蓬勃发展的一个新兴领域,研究的主题是法学,采取的却是经济学的分析角度。法学,当然有尊荣高贵的传统。自柏拉图、亚里士多德以后,历史上不知有多少哲人雅士,留下一家之言。因此,当经济学者开始探讨法学问题时,当然受到法学界的排斥、抵抗、冷嘲、热讽。还好,许多因素因缘际会下,“法律经济学”已经卓然有成,而且影响力与日俱增。原因之一,是经济学者除了和法律学者对话,可以彼此传教、彼此喝彩,经济学者之间彼此的掌声,就足以维持最初的动力。另外一个主要原因,当然是经济学者确实言之有物,对研究法学问题的确提供了增新的养分。

在中文世界里,“法律经济学”还在起步的阶段。许多法律学者都还停留在“法学中心论”(地球中心?)的心态里。一位研究生告诉我,最近出版的一本刑法专论,作者就率直地批评经济分析。而且,虽然作者没有指名道姓,不过矛头就是指向我。作者批评经济分析的论证之一,是“重大刑案,当然要不计代价地破案”。

这句话,非常有趣。前半句“重大刑案”,表示还有“非重大刑案”,而且处理两类案件值得有差别待遇。可是,这不就是经济分析所强调的,要分出轻重大小、利害权衡吗?所以,这位刑法学者,其实不自觉地在运用某种经济思维。后半句“不计代价破案”的逻辑,说来理直气壮,其实大有问题。试问为破一件重大刑案,值不值得牺牲一千位警察和司法人员?两千位?五千位?值不值得动用所有的警力,耗尽所有的警政预算?因此,真的可以“不计代价”吗?显然,前后半句的逻辑,彼此矛盾。在另外一个层次上,这位刑法学者所希望表达的,就是“某些事情非常重要,因此采取非常的手段”。这种思维,当然隐含成本效益的考量。

这本《正义的成本:当法律遇上经济学》,主要是为法学界人士而写。目的就是希望厘清经济分析的内涵,为法律学者提供另一套思维方式,另一座有意义、平实可靠的参考坐标。

在性质上,这不是一本教科书。就教科书而言,波斯纳法官以及罗伯特·库特和托马斯·尤伦(Robert Cooter&Thomas Ulen)的论著,都对法学问题有完整的讨论,是“法律经济学”很好的教科书。在内容上,这也不是一本介绍法律经济学的“科普”读物。戴维·D.弗里德曼(David D.Friedman)的《法律和经济的对话》( Law’s Order ),是介绍法律经济学很好的入门书。

这本书,是以法律学者和法律系学生为主要对象。我希望通过书中的材料,呈现经济分析的某些面向。而且,希望通过这些材料,能烘托出法学不同的风貌。希望读者们可以体会到,经济分析的趣味、经济学和法学的关联,以及法律经济学蓬勃发展的原因。此外,在澄清“正义”和“效率”之问题的关联上,这本书也多所着墨:我认为书里的论点稍有新见,是前人所未及。

承虞彪博士的大力帮忙,书中的各个章节,都在《法令月刊》刊载过。而且,在台湾大学和台北大学的研究生课程里,我也以书中的材料为讲义,作为讨论辩难的基础。无论是《法令月刊》中的刊载还是课堂中的论证,都引起很多回响,激起很多智识上的火花。我也要特别感谢,王泽鉴老师慷慨作序,他为经济学者的法律见解“背书”,可能要承担不小的风险。还好他是学养俱佳、德高望重的法学重镇,偶尔胳膊往外拐,相信不会对他的事业有太大的影响!

在定稿前,我请台大法研所的研究生张永健,从头到尾细看一次:对于法学的专有名词和出处,希望能避免不必要的差池。张永健,是一位聪慧勤奋、好学深思的年轻人,他的事迹,也值得一提。在高中阶段,他就看过我写的书,而且决定将来读台大时要修我的课。有一次开学时,我看他又出现在课堂上,就问他这是第几次修课,他答道:“第七次!”我问:“有这么多好学的吗?”“老师的学问,博大精深,如长江黄河,滔滔不绝。修过六次,还只是得到皮毛而已。”有学生如此,老师心里不飘飘然,成本也很高!

不过,无论是长江黄河还是细水长流的潺潺小溪,重点都在于继续不断、绵延不绝的流水,而不是写下最后的句点。河流如此,学术研究上也是如此。因此,这本书是参与“法律经济学”对话的一环,而不是提出了任何结论!

写于2003年6月26日 kKWrYkWS915vInu7VoHb0J3Oz66m/U42SUvO9m3Nr6ZjY9gi5RObe4QKChI0RcNF

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